Nu 30 bezoekers op de site
23 collega's zijn ingelogd voor premium content


(Leestijd: 7 minuten)
Contractbreuk bij een uitbesteding

 

 

 

 

 

Contractbreuk bij een uitbesteding

Hoe vaststellen en behandelen?

 

De geheimen van contractbreuk

Rond het onderwerp schending van een contract bij Outsourcing hangt een mist van geheimzinnigheid.

Contractbreuk bij een uitbesteding komt vaker voor dan je denkt, maar partijen kiezen er meestal voor om dat niet aan de grote klok te hangen.

Je hoort of ziet er zelden iets over en dat is vooral goed als partijen erin zijn geslaagd om het probleem samen op te lossen. Niet altijd lukt dat echter.

Organisaties zoals Philips en KPN kozen er in het verleden voor om verdere discussie met leveranciers uit de weg te gaan door de zaak af te kopen.

Bij publiekrechtelijke organisaties en bij de overheid ligt het afkopen van contracten gevoeliger.

Klachten over het niet nakomen van contracten konden we daarom in de krant en op internet waarnemen bij bijvoorbeeld het UWV, het Ministerie van (toen nog) Verkeer en Waterstaat en Defensie.

Recent was er publiciteit over PinkRoccade en Vicrea, die door gemeenten werden beschuldigd van contractbreuk. Was er ook sprake van contractbreuk?

Lees verder en leer hoe het werkt. Het is eenvoudiger dan het in eerste instantie lijkt.

 

Overzicht van de geheimen van contractbreuk

 

  1. Hoe contractbreuk vaststellen?

  2. Je documentatie

  3. Je eigen rol als uitbesteder

  4. Afspraken niet nagekomen

  5. Falen in de realisatie, wat is het verschil met 'afspraken niet nakomen'  

  6. Schade aannemelijk maken

  7. Praktijkvoorbeeld Robeco

  8. Regels voor schadevergoeding

  9. Angelsaksisch of Nederlands recht

  10. Boetebedingen

  11. Praktijkvoorbeeld Nederlandse gemeenten versus PinkRoccade en Vicrea

  12. Een Checklist

 

 

Contractbreuk of de schending van een contract vaststellen is eenvoudiger dan het lijkt

Je kunt niet zeggen: ‘Hier staat in het contract dat jij …’, om vervolgens te constateren dat het item niet is nagekomen en dat er dus sprake is van contractbreuk.

Toch is het vaststellen van een schending van contractafspraken niet moeilijk en goed te doen. Hoe werkt het en hoe ga jij ermee om, met het doel de dienstverlening te krijgen die je wilt?

 

 

Schending van contractafspraken vaststellen

Hoe kun je vaststellen dat contractbreuk, schending van een contract of wanprestatie plaatsvindt?

Het begint ermee dat je dit vaststelt:

Je contractpartner is er niet in geslaagd om te doen wat contractueel is afgesproken om te doen.

Zo’n constatering kan in het ergste geval eindigen in een rechtszaak, maar zover hoeft het niet te komen. Beter is het om te proberen niet rollebollend over straat te gaan en te bezien hoe je er samen uit kunt komen.

Als dat laatste niet lukt, en helaas is dat soms het geval, dan eindig je voor de rechter in een poging je recht te halen.

Om in juridische zin een schending van contractafspraken vast te stellen, moet je vier stappen doorlopen.

 

 

1. Contractbreuk bij een uitbesteding:

Bewijs dat beide partijen daadwerkelijk het contract zijn aangegaan

Dit lijkt vanzelfsprekend, maar dat is het in de praktijk niet.

contractbreuk bij een uitbesteding: het contractEen overeenkomst is bij voorkeur schriftelijk vastgelegd. Beide partijen moeten het contract ook ondertekend hebben. En de personen die het contract hebben getekend, moeten daarvoor officieel tekenbevoegdheid bezitten.

Te vaak komen wij tegen dat slechts één van beide partijen het contract heeft getekend. Daarnaast zien we regelmatig dat één van de ondertekenaars niet de bevoegdheid heeft voor het tekenen.

Dat laatste is bijvoorbeeld aan de orde als de hoogte van de contractwaarde iemands bevoegdheid overstijgt. In zo’n situatie is in juridische zin het bestaan van de overeenkomst aanvechtbaar.

Mondelinge afspraken komen we ook tegen. Vooral als aanvulling op een schriftelijk contract. Aantonen dat er een mondelinge overeenkomst is, wordt moeilijk als de afspraak tussen twee personen is gemaakt.

Een bewijsstuk zoals een opname van het gesprek met bijvoorbeeld een smartphone kan door een rechter ‘niet-ontvankelijk’ worden verklaard indien de opname is gemaakt zonder toestemming van de andere partij.

 

De praktijk kan je helpen

Een contractafspraak kan bij ontbreken van een schriftelijk bewijsstuk ook worden aangetoond doordat partijen al langere tijd in lijn met geclaimde afspraken zijn gaan werken.

Vooral in de publieke sector komen wij nog vaak een contract tegen dat nooit is afgemaakt en dat nooit door één van beide partners is getekend.

Toch is men aan het werk gegaan.

Vaststellen van wat precies de afspraken zijn, vergt dan wat meer werk, maar is zeker realiseerbaar.

 

 

2. Contractbreuk bij een uitbesteding

Toon aan dat jullie aandeel in het contract is nagekomen

Rechters zullen niet meegaan in een redenering dat een partij contractafspraken heeft geschonden indien die partij geen reële kans heeft gekregen om haar deel van de contractafspraken uit te voeren.

contractbreuk bij een aanbesteding: jansen bv versus profit nv

Jansen bv versus ProfIT nv

In dit voorbeeld heeft uitbesteder Jansen bv een contract met ProfIT nv om in 2005 op locatie van ProfIT alle 378 ICT werkplekken van Jansen een refurbish en upgrade bewerking te laten ondergaan.

Maar in 2006 is nog niet de helft van dit werk opgeleverd doordat Jansen bv er niet in slaagt de laptops en PC’s hiervoor beschikbaar te stellen, ondanks aandringen van ProfIT.

De claim voor contractbreuk die Jansen hierna wilde starten bleek kansloos, hebben meerdere advocaten uitgelegd, en tot een rechtszaak is het daarom nooit gekomen.

 

 

3. Contractbreuk bij een uitbesteding

Toon aan dat de andere partij heeft nagelaten te doen wat ze contractueel verplicht was te doen

Een tekortkoming in de nakoming van een contract kan op verschillende manieren worden aangetoond:

  • De andere partij is niet in staat haar contractuele taken uit te voeren.

  • De andere partij heeft duidelijk gemaakt dat ze niet van plan is om de contractuele taken uit te voeren.

  • De andere partij heeft het voor de aanklagende partij onmogelijk gemaakt om haar aandeel in het contract uit te voeren.

In het voorbeeld van Jansen versus ProfIT had dit laatste het geval kunnen zijn indien ProfIT onvoldoende ruil PC’s beschikbaar had gesteld ter overbrugging van de uit te voeren werkzaamheden.

Hierop heeft Jansen ook even gezinspeeld, maar ProfIT wist eenvoudig aan te tonen dat zij in dit opzicht ruim aan hun verplichtingen hadden voldaan.

Addertje onder het gras was hier dat de ‘ruil PC’s’ zwaar verouderde types waren met CRT beeldbuizen. Types die medewerkers niet graag op hun bureau hadden staan.

Maar over de kwaliteit van de ruil PC’s was niets afgesproken en deze PC’s waren in staat om het werk waarvoor ze moesten worden ingezet te verrichten.

 

 

4. Contractbreuk bij een uitbesteding

Toon aan dat de andere partij heeft gefaald om bepaalde prestatieniveaus te behalen

Stap 4 vertoont procesmatig grote gelijkenis met stap 3. Inhoudelijk is stap 4 echter van een andere orde. De falende partij voert de werkzaamheden nu wel uit, maar slaagt er niet in om dit op een afgesproken niveau te doen.

Een tekortkoming in prestatieniveau kan ook nu op drie verschillende manieren worden aangetoond:

  • De falende partij is niet in staat haar taken op het afgesproken niveau uit te voeren.

  • De falende partij maakt duidelijk dat ze niet van plan is om te presteren op het afgesproken niveau.

  • contractbreuk bij een aanbesteding: contract tekortkomingenDe andere partij heeft het voor de aanklagende partij onmogelijk gemaakt om haar aandeel in het contract op het afgesproken niveau uit te voeren.

Indien je deze vier stappen succesvol kunt doorlopen, kun je nu stap vijf gaan voorbereiden.

Voordat je met stap vijf begint, is het van belang dat je de andere partij in kennis stelt van je bevindingen. Je biedt de andere partij ook de gelegenheid om de schending van het contract te herstellen.

Alleen als er contractueel een deadline is afgesproken en die deadline is overschreden, kun je onder Angelsaksisch recht nalaten om de andere partij deze kans te bieden.

Onder Nederlands recht loop je het risico dat een rechter je dwingt de ander nogmaals een kans te bieden. Werkt je partner niet mee of slaagt hij niet in zijn inspanningen, dan kun je verdergaan met stap vijf. 

 

 

5. Contractbreuk bij een uitbesteding

Maak aannemelijk dat jullie schade lijden door toedoen van de andere partij

Met het doorlopen van de voorgaande vier stappen en het aantonen dat de andere partij in gebreke is, ben je er nog niet. Belangrijk is ook dat je kunt aantonen dat je door de contractbreuk daadwerkelijk schade lijdt.

Die schade zal meestal kunnen worden aangetoond in de vorm van een financieel verlies of een andere vorm van verlies, zoals imagoschade.

Immateriële schades, zoals imagoschade, vragen grondig onderzoek waarbij ook de relatie tussen het in gebreke blijven en de schade moet worden aangetoond.

In het voorgaande voorbeeld van Jansen en ProfIT is de schade die Jansen lijdt dat de helft van zijn werkplekken niet is opgeknapt en geüpdatet.

Duidelijk blijkt uit dit voorbeeld dat het aantonen van schade niet hetzelfde is als iemand aansprakelijk kunnen stellen voor die schade. Ook kan Jansen in dit geval wel schade aantonen, maar het berekenen, het financieel maken van die schade is nog een ander verhaal.

Door aan te tonen, te bewijzen dat je schade lijdt, toon je aan dat de schending van het contract een negatief effect heeft. Het berekenen van de schade gebeurt nadat je hebt kunnen bepalen dat er sprake is van een schending van het contract.

 

 

Een voorbeeld van contractbreuk bij een uitbesteding

Robeco beëindigt Outsourcing contract voortijdig

Juni 2008. Direct nv, een werkmaatschappij van Robeco, beëindigt voortijdig haar BPO overeenkomst met Ordina nv.

Verder lezen >>















































































 

 


 

Blijf goed geïnformeerd

 

Twintig keer per jaar een nieuwe publicatie met tips en aanwijzingen voor een succesvolle Outsourcing praktijk.

 

Voornaam
Mailadres